劳动合同是确立劳动关系的法律形式 浅谈如何认定劳动关系

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劳资纠纷中，劳动关系的认定是一个比较重要的内容。

实务中，对于劳动者而言，很多情况下，如何认定劳动关系，是维权成功与否的关键一步。对于用人单位而言，如何否认劳动关系，是维护单位合法权益的重要一环。

那么，当遇到劳动纠纷时，如何确认是否存在劳动关系？劳动仲裁、劳动争议诉讼中，如何认定劳动关系呢？笔者结合实务经验，从以下几个方面来谈谈。

一、什么是劳动关系？

法律意义上的劳动关系，其含义在《劳动合同法》第七条。

《劳动合同法》

第七条 用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。

从该条文，我们可以总结出劳动关系的三个基本特征：

1.劳动关系双方主体是“用人单位”和“劳动者”。

认定劳动关系，首先看主体资格，是否是“用人单位”和“劳动者”这两个身份。如果主体不符合这两个身份，肯定不存在劳动关系。

举个例子：

已经退休享受养老保险待遇的人，不属于劳动者。因此，这类人员，即使其在用人单位出工作，也不构成劳动关系。

再举个例子：

个体工商与劳动者之间是否存在劳动关系呢？根据《劳动法》第二条的规定，个体工商户属于用人单位的范畴，因此，其雇佣雇工为其干活，可以存在劳动关系。再比如分公司不具备主体资格，不属于用人单位，因此不可能与分公司建立劳动关系。

《劳动法》

第二条 在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。

2.劳动关系是基于“用工”而形成的。

“用工”的含义，包含三个层面的内容：

一是用人单位制定的规章制度适用于劳动者。比如公司要求劳动者按照公司的考勤制度考勤打卡，要求劳动者按照公司的请假流程办理请假手续才能休假等等，都属于用人单位的规章制度适用于劳动者，有可能存在劳动关系。

二是劳动者接受用人单位的劳动管理。这指的是劳动者要服从用人单位的工作安排，比如公司对劳动者作出工作内容的安排、公司对劳动者作出工作区域的安排、公司安排工作任务、调整工作内容等等，都属于接受用人单位管理，有可能存在劳动关系。

三是劳动者提供的劳动属于用人单位的业务组成部分。比如某劳动者从事销售某商品的工作，该商品是用人单位的产品之一，则该劳动者从事的劳动就是用人单位业务组成部分，有可能存在劳动关系。如果某劳动者的工作是销售可乐，而某用人单位的业务是公路运输，很明显，和这个劳动者不可能是与这个用人单位建立劳动关系。

3.劳动关系的成立时间是从用工那一刻起。

也就是说，只要双方主体符合要求，也属于“用工”的范畴，那么双方劳动关系就从劳动者第一天开始工作就建立。

以上三点劳动关系的特征，是认定劳动关系是否存在的关键性内容。

二、劳动仲裁或法院如何认定劳动关系成立？

认定劳动关系成立，其根本出发点就是认定上述三点特征是否符合。符合，就是劳动关系；不符合就不是劳动关系。

因此，无论是劳动仲裁还是法院诉讼，都是围绕上述三点特征进行审查和认定。认定劳动关系的步骤或者是依据主要从以下两个方面入手：

（一）是否签订有书面劳动合同。如果签订书面劳动合同，则可以直接认定劳动关系，没有任何争议。

（二）实务中，因劳动关系产生争议的，基本上都是没有签订书面劳动合同的。在这种情况下，如何认定劳动关系呢？

这里的关键问题，是举证责任的问题。也就是说，由谁来证明是否符合上述三个特征？

这里，法律规定的是特殊的举证规则。

首先，原则上是由劳动者就劳动关系是否成立的基础事实承担举证责任。主要包括以下内容：

1.是否有工作服、工作牌能够证明是在这个单位工作？

2.是否有其他劳动者的证人能够证明是在这个单位工作？

3.是否有其他事实性材料能够证明是在这个单位工作？

其次，用人单位应当就由其掌握的材料承担举证责任，主要包括：

1.劳动者的工资支付凭证、缴纳保险记录

2.职工花名册

3.招聘登记表、入职登记表等招聘记录

4.考勤记录

《关于确立劳动关系有关事项的规定》

二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：

(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；

(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；

(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；

(四)考勤记录；

(五)其他劳动者的证言等。

其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。

总结而言，劳动关系的证明责任更多的是在用人单位。但劳动者应当就存在劳动关系的基础事实承担证明责任，但这个证明的要求较低。当然，如果上述证明事项，劳动者掌握的比较齐全，对认定劳动关系是非常有利的，也有利于劳动者自身维权。

因此，劳动者应当尽可能多的保留劳动关系证据，重点是“考勤记录”、“工资流水”、“社保记录”。实务中，一般有这三类材料，基本就可以认定为劳动关系。