形式不合法的合同属于无效合同吗 无效合同如何认定，违法的合同一定无效吗

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无效合同如何认定，违法的合同一定无效吗

在现实生活中，当我们签订合同时一定要谨慎小心，以免合同无效。那么什么是无效合同，无效合同的特征是什么？无效合同如何认定，违法的合同一定无效吗？

在商务活动或生活中有时合同当事人会为获得某项利益而故意签订无法律效力的合同。那么无效合同如何认定，违法的合同一定无效吗？

一、什么是无效合同

无效合同，是指一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。

二、无效合同的特征

（一）具有违法性

所谓违法性，是指违反了法律和行政法规的强制性规定和社会公共利益。

（二）具有不履行性

不履行性是指当事人在订立无效合同后，不得依据合同实际履行，也不承担不履行合同的违约责任。

（三）无效合同自始无效

无效合同违反了法律的规定，国家不予承认和保护。一旦确认无效，将具有溯及力，使合同从订立之日起就不具有法律约束力，以后也不能转化为有效合同。

三、无效合同如何认定，违法的合同一定无效吗

（一）无效合同如何认定

认定合同无效应当完全在法律规定的范围内进行，主要原则如下：

（１）不非（违）法即合法有效原则。法国法认为“如不能认定不是无效，可以认定有效”，此规则可以作为我国的立法和司法的借鉴。只有法律、行政法规明确规定合同违反某强制性规定无效，合同才能被认定为无效，否则，一概不无效，此即所谓“法不设责即豁免”。对于一份已经成立的合同，只要合同中不存在阻却合法有效的法定事由，该合同就应依法认定为有效。这样既统一了合同效力认定的标准，也充分尊重了合同当事人的意愿，同时也缩小了无效合同的范围，鼓励了交易，不仅在法学理论上而且在司法实践中都是可行的。

（２）慎重对待地方性法规、行政规章的强制性规定。合同无效应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。

（３）认定合同无效一般应以当事人请求为前提，法官不要轻易主动地去认定和宣告。要求他人作为或不作为的权利，该请求权为实体法上的请求权，根据合同法理论及《合同法》中对合同效力的相关规定来看，在法院作出合同无效的认定之前，该合同应该是有效的。除非合同必然无效，法官一般推定有效。只有当当事人一方向法院提出认定合同无效的请求或主张时，法院才能确认合同无效。但如果合同损害了国家、集体或者社会公共利益的，由于缺乏合同无效的请求权主体，所以允许法院主动认定其无效。

（４）法官要慎重行使民事行为效力的释明权。在司法实践中如当事人未主张合同无效，则合同无效的确认是法官裁量的结果。鉴于合同的有效或无效对案件的处理迥异，故法官在依照最高法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条第一款之规定，行使民事行为效力释明权时需格外小心。笔者以为，除非明显违反法律、行政法规的强制性规定导致合同无效，法官以不释明为宜，因为在此情况下认定合同无效是法官自由心证的结果，对此一二审法院及不同法官之间的认识会有所不同，这就可能会导致案件处理结果不同。

（５）认定无效合同启动司法程序和启动行政处罚程序的区别。有些强制性规范如果当事人予以违反，有可能会因此而受到行政处罚甚至刑事制裁，但并非不一定会承担民事责任，对此法院可建议行政机关处理而不必主动确认合同无效；只有合同一方当事人违反了会影响其民事行为及责任的强制性规范时，法院才能对其作出相应的认定。

（二）违法的合同一定无效吗

《合同法》第５６条规定：“合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”因此，对于第５２条所指的“违反法律、行政法规强制性规定的合同的无效，”应理解为只是该违法条款的无效，而不是整个合同的无效。也就是说，在除去无效的部分行为后，行为人也将从事剩余部分的行为，而剩余部分仍将有效。这种对其余部分的效力的承认，不但符合尽可能地促成交易，而且也是对当事人意志自决的尊重。